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2013-07-09
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第三章復(fù)習(xí)思考題
一、名詞解釋
1、價(jià)高者得規(guī)則：是拍賣過程中的成交規(guī)則，即拍賣標(biāo)的必須賣給出價(jià)最高的競(jìng)買人。P51
2、保留價(jià)：也稱底價(jià)，是由委托人確定、拍賣人不得低于該價(jià)格成交的價(jià)格。P56
3、底價(jià)：也稱保留價(jià)，是由委托人確定、拍賣人不得低于該價(jià)格成交的價(jià)格。P56
4、保留價(jià)規(guī)則：是指在有保留價(jià)拍賣中，拍賣人只能在競(jìng)買人的最高應(yīng)價(jià)等于或高于保留價(jià)的前提下才可確認(rèn)成交，否則將承擔(dān)由此造成相應(yīng)后果的一種約定俗成的規(guī)范。57
5、瑕疵：瑕的原意為玉中斑點(diǎn)，疵是一種病態(tài)。瑕疵是物的毛病、質(zhì)量缺陷。P62
6、拍品瑕疵：是指拍賣標(biāo)的中存在的質(zhì)量、品質(zhì)缺陷。
7、瑕疵請(qǐng)求權(quán)：是指由于拍賣標(biāo)的中存在瑕疵，但由于委托人未向拍賣人說明，或者拍賣人未將知道或者應(yīng)當(dāng)知道的拍賣標(biāo)的存在的瑕疵告知競(jìng)買人。競(jìng)買人因最高應(yīng)價(jià)成為買受人后向拍賣人或者委托人提出損害賠償?shù)囊环N權(quán)利。P62
8、瑕疵請(qǐng)求權(quán)規(guī)則：是指委托人、拍賣人未說明拍賣標(biāo)的的瑕疵，給買受人造成損失、買受人有權(quán)向拍賣人或者委托人賠償、拍賣人、委托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任的制度。P63
二、簡(jiǎn)答題
1、簡(jiǎn)述價(jià)高者得規(guī)則的原理。
答：競(jìng)爭(zhēng)是價(jià)高者得規(guī)則的原理。價(jià)格是競(jìng)爭(zhēng)的杠桿。一個(gè)拍賣標(biāo)的，你想買我想買他也想買，你想得我想得他也想得，大家都是志在必得。在這里，身份、地位、需求、關(guān)系都不再起作用。起作用的只有價(jià)格的競(jìng)爭(zhēng)。誰想得到誰就必須出更高的價(jià)。于是競(jìng)買人的出價(jià)，一個(gè)更比一個(gè)高，直至通過這種公開競(jìng)價(jià)的形式，將拍賣標(biāo)的轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者。P51
2、簡(jiǎn)述價(jià)高者得規(guī)則的制約因素。
答：價(jià)高者得規(guī)則的使用不是無限的，在拍賣實(shí)踐中它的效力會(huì)受到兩個(gè)因素的制約：
第一，加高者得規(guī)則不得對(duì)抗法律。在該規(guī)則適用過程中表現(xiàn)為它的絕對(duì)性。按價(jià)高者得規(guī)則，成交不以當(dāng)事人的主觀意志為轉(zhuǎn)移。從競(jìng)買人分析，可能有些競(jìng)買人向比其他競(jìng)買人有更迫切的需求，有些競(jìng)買人向比其他競(jìng)買人有更充分的能力合理利用這些拍品。這些情況在其他買賣方式中完全可以予以考慮，但拍賣只能按照價(jià)高者得的規(guī)則成交。該規(guī)則的另一面就是它的相對(duì)性。按該規(guī)則成交又要滿足一些條件為前提：如某土地使用權(quán)買受人必須承建一定數(shù)量的經(jīng)適房、保障房。這些條件往往是法律上的強(qiáng)制要求，因此，該規(guī)則的適用不得對(duì)抗法律。第二，最高出價(jià)必須經(jīng)拍賣師確認(rèn)。拍賣師就是拍賣場(chǎng)上的法官，他有權(quán)確定誰是最高應(yīng)價(jià)者。但是拍賣師也須為自己的決定是否公正承擔(dān)責(zé)任。52
3、簡(jiǎn)述保留價(jià)規(guī)則的原理。
答：保留價(jià)規(guī)則的原理在于制衡機(jī)制。在拍賣過程中，拍賣人、競(jìng)買人都可以以自己的行為直接維護(hù)自己的合法權(quán)益。唯獨(dú)委托人在把拍賣標(biāo)的交給拍賣人后，就失去了維護(hù)自己合法權(quán)益的主動(dòng)權(quán)。他既想把物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)力能夠賣出去，賣個(gè)高價(jià)錢，又怕價(jià)格過低給自己造成損失。于是保留價(jià)規(guī)則應(yīng)運(yùn)而生#-拍賣人不能為了爭(zhēng)傭金就不顧我的利益，無論如何不能在保留價(jià)以下成交。保留價(jià)就是來制衡拍賣人保護(hù)委托人的。P57
4、簡(jiǎn)述評(píng)估價(jià)與保留價(jià)的關(guān)系。答：確定保留價(jià)是委托人的權(quán)利。保留價(jià)確定的是否合理，關(guān)系到拍賣標(biāo)的能否賣出以及賣價(jià)高低的問題。委托人由于自己知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、能力等所限，難以作出合理的訂價(jià)。還有，在公物拍賣和強(qiáng)制拍賣中，委托人并非拍品的真正所有權(quán)人，為了對(duì)此進(jìn)行合理的制約，不需借助處于中介地位的評(píng)估人。而評(píng)估人有豐富的估價(jià)經(jīng)驗(yàn)，其估價(jià)能夠準(zhǔn)確說明拍品的內(nèi)在價(jià)值。因而成為委托人確定保留價(jià)的重要參考。但由于評(píng)估人畢竟不是權(quán)利人自己，因此評(píng)估價(jià)不可能代替保留價(jià)。P60
5、簡(jiǎn)述保留價(jià)保密與公開的利弊。拍賣法第28條規(guī)定“委托人有權(quán)確定保留價(jià)并要求拍賣人保密”。這意味著委托人可以在保留價(jià)保密與公開之間進(jìn)行選擇。如保留價(jià)保密，競(jìng)買人因不知道保留價(jià)，少受某一固定價(jià)格的約束，有可能在競(jìng)價(jià)過程中報(bào)出高價(jià)，有利于委托人；另一方面競(jìng)買人不知道保留價(jià)，有可能其報(bào)價(jià)達(dá)不到保留價(jià)，無謂的浪費(fèi)時(shí)間。保留價(jià)公開，則可提高效率，只要有人應(yīng)價(jià)即可成交。但競(jìng)買人知道了保留價(jià)后，有了心理底線，也就不可能報(bào)出高價(jià)，委托人不可能得到意料之外的成交價(jià)。58-60
6、簡(jiǎn)述保留價(jià)的更改。保留價(jià)可否更改，拍賣法及其他拍賣法規(guī)均無規(guī)定，但根據(jù)物權(quán)原則并不排除委托人更改保留價(jià)的可能性。保留價(jià)的更改涉及到拍賣人、競(jìng)買人的利益。害他人的權(quán)益。保密情況下的保留價(jià)更改，影響面較小，只要委托人及時(shí)通知拍賣人即可。保留價(jià)已公開情況下再更改，直接影響競(jìng)買人競(jìng)買意愿，若提高則可能導(dǎo)致競(jìng)買人放棄競(jìng)買，若降低則有可能促進(jìn)拍賣成交。61
三、論述題
1、試論述價(jià)高者得規(guī)則的效力范圍。
答：價(jià)高者得規(guī)則是拍賣過程中的成交規(guī)則，即拍賣標(biāo)的必須賣給出價(jià)最高的競(jìng)買人。價(jià)高者得規(guī)則的效力范圍是指該規(guī)則對(duì)誰有效力，適用于哪些人，約束哪些人。她的約束力主要表現(xiàn)在以下三方面：
（一）價(jià)高者得規(guī)則對(duì)競(jìng)買人的約束力。該規(guī)則約束競(jìng)買人是最直接的，價(jià)高者得規(guī)則發(fā)揮效力的過程也就是對(duì)競(jìng)買人約束的過程。拍賣成交不問競(jìng)買人的身份、地位、不問競(jìng)買的目的、需求程度，唯以價(jià)高者得為依據(jù)。只有當(dāng)某一位競(jìng)買人是最高出價(jià)者時(shí)，他才能夠成為買受人。規(guī)則如此簡(jiǎn)單明了，約束如此強(qiáng)勁有力，實(shí)踐中不允許出現(xiàn)任何意外。
（二）價(jià)高者得規(guī)則對(duì)拍賣人的約束力。拍賣人是拍賣會(huì)的組織者，拍賣師則是價(jià)高者得的確定者。拍賣師就是拍賣會(huì)場(chǎng)上的法官。他有權(quán)力確定實(shí)施最高應(yīng)價(jià)者，但是拍賣師也必須受價(jià)高者得的約束，不能隨心所欲的選擇成交者。不論其心中是否存有善意，她只能按照價(jià)高者得的規(guī)則行事。因此，就價(jià)高者得規(guī)則的運(yùn)用而言，拍賣師的權(quán)利義務(wù)是對(duì)等的。
（三）價(jià)高者得規(guī)則對(duì)委托人的約束力。我國(guó)拍賣法規(guī)定，委托人不得參加競(jìng)買，也不得委托他人代為競(jìng)買。因此，委托人是通過拍賣結(jié)果感受到價(jià)高者得規(guī)則的。如果說他可以在非拍賣方式中將拍品以較低的價(jià)格賣給他的朋友和熟人，也可以根據(jù)自己的好惡愿意賣給誰不賣給誰，而委托人一旦選擇了拍賣這種方式處置自己的財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利，實(shí)際上就意味著他接受了價(jià)高者得的規(guī)則，也就放棄了自己的上述權(quán)利，只能聽任拍賣師按照價(jià)高者得的規(guī)則來處置自己的財(cái)產(chǎn)和權(quán)利，。只要拍賣師的拍賣符合價(jià)高者得的規(guī)則，他就無權(quán)提出任何干涉。
總之，價(jià)高者得規(guī)則，在我國(guó)已不僅是約定俗成的拍品成交原則，而且已上升至法律的高度，是必須遵守不得抗拒的。P52-53
2、試分析相同高價(jià)問題的處理。
答：相同高價(jià)是指在同一拍品的拍賣中，有兩個(gè)或兩個(gè)以上的競(jìng)買人的報(bào)價(jià)不但數(shù)額相同而且又是最高報(bào)價(jià)。價(jià)高者得規(guī)則強(qiáng)調(diào)的是最高應(yīng)價(jià)的唯一性，因而不可能認(rèn)可相關(guān)高價(jià)問題的存在。
1、相同高價(jià)不可能出現(xiàn)在增價(jià)排賣中，因?yàn)槊看渭觾r(jià)幅度都是在拍賣師的主持確認(rèn)下進(jìn)行的。即使是出現(xiàn)同一價(jià)格，在時(shí)間順序上絕不可能是同時(shí)的。此種情況往往出現(xiàn)在密封報(bào)價(jià)拍賣中。
2、相同高價(jià)問題的解決。當(dāng)出現(xiàn)兩個(gè)或者兩個(gè)以上的最高報(bào)價(jià)時(shí)，可以時(shí)間順序來確定實(shí)施買受人。因?yàn)椴惶赡軆蓚€(gè)人同時(shí)報(bào)價(jià)又是最高應(yīng)價(jià)。只要能分出先后，即可根據(jù)事先的拍賣規(guī)則確定誰是最高應(yīng)價(jià)者。另一種可行的方式是，當(dāng)出現(xiàn)相同高價(jià)時(shí)，可立即將密封拍賣轉(zhuǎn)為增價(jià)拍賣，直至產(chǎn)生最高應(yīng)價(jià)。
需要強(qiáng)調(diào)的是，當(dāng)出現(xiàn)相同高價(jià)時(shí)，無論是按照?qǐng)?bào)價(jià)的先后確定最高應(yīng)價(jià)者，還是轉(zhuǎn)為增價(jià)拍賣的方式確定最終的最高應(yīng)交者，都必須事先將解決問題的辦法告知競(jìng)買人。并有證據(jù)證明拍賣人履行了這一義務(wù)。 P54-55
3、試論述形式瑕疵請(qǐng)求權(quán)的障礙。
答：瑕疵請(qǐng)求權(quán)：是指由于拍賣標(biāo)的中存在瑕疵，但由于委托人未向拍賣人說明，或者拍賣人未將知道或者應(yīng)當(dāng)知道的拍賣標(biāo)的存在的瑕疵告知競(jìng)買人。競(jìng)買人因最高應(yīng)價(jià)成為買受人后向拍賣人或者委托人提出損害賠償?shù)囊环N權(quán)利。拍賣合同糾紛案件處理實(shí)踐中，即使買受人是提出權(quán)利主張，但不一定就得到法律的支持，原因在于：
（一）委托人和拍賣人無過錯(cuò)。無過錯(cuò)構(gòu)成瑕疵請(qǐng)求權(quán)的實(shí)質(zhì)性障礙。買受人主張瑕疵請(qǐng)求權(quán)十一拍賣人委托人有過錯(cuò)為前提的。如果委托人拍賣人能夠證明自己沒有過錯(cuò)，則可對(duì)抗買受人的瑕疵請(qǐng)求權(quán)。這里的無過錯(cuò)是指拍賣人、委托人在履行自己義務(wù)是無過錯(cuò)，而非拍品本身無瑕疵。無過錯(cuò)也并非以告知拍品的瑕疵，而是要將指導(dǎo)和應(yīng)當(dāng)知道的瑕疵全部告知競(jìng)買人，并有證明自己是這樣做的。
（二）買受人自己的過錯(cuò)。例如，由于買受人自己的疏忽大意，沒有注意到拍賣人以將拍品瑕疵告知了自己，自己也在相關(guān)瑕疵告知文件上簽了名，卻誤認(rèn)為拍賣人沒有履行告知義務(wù)。誤解、不當(dāng)行為等過錯(cuò)構(gòu)成瑕疵請(qǐng)求權(quán)的又一障礙。如拍賣人說某出土文物是古代的，而買受人自己認(rèn)為是漢代的。這也不能追究拍賣人的責(zé)任。
（三）聲明不保證。 文物藝術(shù)品真?zhèn)坞y以鑒定，從古至今還沒有一套公認(rèn)的科學(xué)儀器來鑒別真?zhèn)?，因此只要聲明不保證，既可免責(zé)。除文物藝術(shù)品外的其他拍品，僅聲明不保證是不被支持的。
（四）顯而易見的瑕疵。
一眼就看得出來，不證自明的瑕疵，即使沒有證據(jù)證明已經(jīng)告知，也可免責(zé)。
總之，在上述四種情況下，拍賣人、委托人均可對(duì)買受人的瑕疵請(qǐng)求權(quán)提出抗辯。
4、試評(píng)述拍賣法第六十一條的規(guī)定。
答：第六十一條 “拍賣人、委托人違反本法第十八條第二款、第二十七條的規(guī)定，未說明拍賣標(biāo)的的瑕疵，給買受人造成損害的，買受人有權(quán)向拍賣人要求賠償；屬于委托人責(zé)任的，拍賣人有權(quán)向委托人追償”。
第十八條的規(guī)定是“拍賣人有權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵”。本條賦予了拍賣人要求委托人向其告知拍品瑕疵的權(quán)利；相對(duì)于競(jìng)買人而言，這又是拍賣人的義務(wù)。拍賣人是否履行了該義務(wù)不在于自己是怎么說的，而在于競(jìng)買人是否認(rèn)可，更在于拍賣人有無足夠的證據(jù)證明自己全面的履行了該義務(wù)。業(yè)績(jī)是否把指導(dǎo)和應(yīng)當(dāng)知道的義務(wù)告知了競(jìng)買人。
第二十七條的規(guī)定是“委托人應(yīng)當(dāng)向拍賣人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵”。本條是對(duì)委托人瑕疵告知義務(wù)的規(guī)定，也是拍賣人在向買受人承擔(dān)瑕疵責(zé)任后，向委托人 主張權(quán)利的依據(jù)。
“拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任”。 在文物藝術(shù)品的拍賣中，由于此類拍品的真?zhèn)?，直至目前為止，仍無權(quán)威的設(shè)備方法來驗(yàn)證檢驗(yàn)。全憑自己的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)。一件藝術(shù)品是藝術(shù)家本人的作品，本人卻否認(rèn)的事屢有發(fā)生。在這種情況下，要委托人、拍賣人在這方面承擔(dān)責(zé)任，顯然是不合理的，有違拍賣法公平公正的原則。
“因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為一年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計(jì)算”。 因拍賣標(biāo)的存在缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，適用《中華人民共和國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他法律的有關(guān)規(guī)定。 二年〉